pos机合同模板,民法典.合同编之保理合同章解读之二

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本文目录一览：

1、典合pos机合同模板

pos机合同模板

文｜王兴尧律师

法条规定：

第七百六十二条 保理合同的同编同章内容一般包括业务类型、服务范围、理合服务期限、机解读基础交易合同情况、合同应收账款信息、模板民法保理融资款或者服务报酬及其支付方式等条款。典合

保理合同应当采用书面形式。同编同章

专业解读：

1、理合保理合同的机解读主要内容

（1）业务类型

国际统一私法协会制定的《国际保理公约》、联合国贸易法委员会制定的合同《国际贸易中应收款转让公约》、国际保理商联合会（FCI）制定的模板民法《国际保理业务通用规则》均未对保理业务进行明确分类，但是涉及了国际保理与国内保理、出口保理与进口保理、融资保理与非融资保理、公开保理与隐蔽保理、有追索权保理与无追索权保理、预付保理与到期保理、现有应收账款保理和未来应收账款保理、完全保理与部分保理的分类内容。

根据美国金融业的定义，保理（Factoring）业务一般分为两大类：权益转让（Assigning）与权益售予（Factoring），类似于国内通称的有追索权保理与无追索权保理；公开客账让受与非公开客账让受，即国内通称的公开保理与隐蔽保理。

英国特许银行学会将保理业务分为三大类：有追索权的客账代理与无追索权的客账代理；知会的客账代理与不予知会的客账代理，即国内通称的公开保理与隐蔽保理；国内客账代理与国际客账代理（又称出口客账代理或跨国客账代理），即国内通称的国内保理与国际保理。

国内众多学者意识到保理业务分类对探讨保理基础理论的重要性，纷纷提出了各自的保理业务划分依据。根据分类数量，可以分为“三分法”、“四分法”、“五分法”、“六分法”、“七分法”、“八分法”。本文在此不做详细介绍，仅根据民法典中涉及到的业务类型做解释，如明保理与暗保理，有追索权保理与无追索权保理等。

（2）服务范围

如第七百六十一条所述，保理人可以提供资金融通、应收账款管理或者催收、应收账款债务人付款担保等服务。《商务部关于商业保理试点有关工作的通知》中“商业保理公司可以为企业提供贸易融资、销售分户账管理、客户资信调查与评估、应收账管理与催收、信用风险担保等服务”。2019年10月22日中国银保监会办公厅发布《关于加强商业保理企业监督管理的通知》（银保监办发[2019]205号）中规定，商业保理企业可以提供以下服务“1、保理融资；2、销售分户账（分类）账管理；3、应收账款催收；4、非商业性坏账担保。同时还可以经营客户资信调查与评估、与商业保理相关的咨询服务。”

在此，要特别注意，根据银保监办发[2019]205号的规定，商业保理公司不得从事吸收或变相吸收公众存款、发放贷款或受托发放贷款等金融或类金融业务。不得基于不合法基础交易合同、寄售合同、权属不清的应收账款、因票据或其他有价证券而产生的付款请求权等开展保理融资业务。

（3）服务期限

保理合同是服务合同，合同应约定服务期限，对保理人提供不同的保理服务，其服务期限的约定也是不同的，可以设定固定的期限，也可以完成一定的工作量或取得一定的工作成果来确定服务期限。

当下比较常见的是保理人为债权人提供资金融通或付款担保等服务，在签订保理合同时，应注意服务期限与应收账款到期日、应收账款还款日、保理融资期限之间的关系。如中国工商银行《国内保理业务管理办法》规定，保理融资期限应根据应收账款还款期限、合理在途时间等因素确定，融资到期日自购销双方约定的应收账款还款日起，且不得晚于应收账款还款日后3个月。保理融资到期后不得申请展期和再融资。

（4）基础交易合同情况

基础交易合同是在基础交易项下卖方向买方销售货物、提供服务或出租资产而签署的所有合同。

如前所述，保理合同是以基础交易合同中应收账款债权人对债务人现有的或者将有的应收账款债权为基础的，因此基础交易合同的真实、合法和有效性至关重要，是保理人在签订保理合同时应当高度关注的内容。如基础交易合同是否有效订立，是否存在伪造、变造、篡改等情形，双方印鉴是否完整，合同权利义务是否合理，合同项下的权利义务可以否转让，合同履行情况，是否存在违约等。

如基础交易合同不真实、不合法，可能会导致保理合同的无效或被撤销。如债权人单方或与债务人合谋虚构、伪造基础交易合同，或保理人明知基础交易合同存在瑕疵，仍与债权人签订保理合同。通常会按“名为保理，实为借贷”予以处理。

（5）应收账款信息

保理业务的前提是保理公司受让了应收账款，保理公司没有受让应收账款的，保理业务也就无从谈起。在保理公司仅仅为保理申请人提供应收账款融资服务时（在目前国内情形下，大部分保理公司提供的主要服务还是应收账款融资服务），保理公司受让保理申请人对债务人的应收账款，是与普通贷款业务、应收账款质押融资的重大区别所在。

在保理人叙作保理业务过程中，应当尽到合理的核查义务，搜集应收账款相关材料。保理公司搜集应收账款相关材料，不仅有利于保理业务的合规性，也有利于在发生诉讼时，向法院提交相关基础交易单据作为证据，从而向债务人主张应收账款债权。

相关材料包括但不限于基础交易合同、订单、出库单、物流凭证、入库单、验收单（贸易项下）、监理报告、竣工验收报告、审计报告（工程项下）、发票、对账单、结算单等。

核实应收账款信息时应注意两个问题：一是应收账款是否“特定化”，二是应收账款可否转让。

首先是应收账款的特定化。在应收账款不能满足特定化要求时，尤其是未来应收账款不具有合理可期待性及确定性，不具有可转让性，可能被认定为转让行为不成立。一般而言，满足特定化需要从如下几个角度出发，包括但不限于债权人、债务人、应收账款金额、应收账款到期日、基础交易合同（或订单等）、债权形成期限、交易商品等。

其次是应收账款可否转让。根据《民法典》的规定，除三种情形外，债权人可以将债权的全部或者部分转让给第三人。

一是根据债权性质不得转让，主要是基于个人信赖关系而产生的债权、转为特定债权人利益而存在的债权（如养老金请求权、抚恤金受领权、退休金领取权等）、不作为债权、属于从权利的债权（如保证等）等；

二是按照当事人约定不得转让，当事人在基础交易合同中明确约定应收账款不得转让的，此时保理公司受让此应收账款的行为无效，不仅对债务人不发生约束力，在保理公司与保理申请人之间，此转让行为也不发生转让效力，保理公司仅可基于有效的保理合同向保理申请人主张保理融资款本金、利息的返还，而不得主张保理申请人转付债务人偿付的应收账款；

三是依照法律规定不得转让，应仅仅是依照“法律”这一层级的规范性文件规定不得转让的应收账款。《民法典》第四百四十五条第二款规定，应收账款出质后，不得转让，但是出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让应收账款所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。

但是，在我国禁止转让债权多以行政规章形式出现，如财政部财金 [2005]74 号通知第二条规定，下列资产不得对外公开转让：(1)债务人或担保人为国家机关的不良债权；(2)经国务院批准列入全国企业政策性关闭破产计划的国有企业债权；(3)国防、军工等涉及国家安全和敏感信息的债权以及其他限制转让的债权。保理人对于此类应收账款的转让应持审慎态度。

（6）保理融资款、服务报酬及其支付方式

保理人的保理服务内容不同，提供服务的对价亦不同，如保理人提供资金融通，债权人将其在基础交易合同项下对债务人的应收账款转让给保理人，保理人支付对价。该转让价款通常会有如保理人提供应收账款管理或者催收、应收账款债务人付款担保等服务，则债权人支付服务报酬。

除以上内容外，通常还会约定担保（如回购条款、抵押、设定质权、保证条款等）、违约责任、争议解决等内容。

2、保理合同为要式合同

保理合同应当采用书面形式。根据民法典第四百六十九条之规定，书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。以电子数据交换、电子邮件等方式能够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为书面形式。

裁判案例：

案例1：上海市第一中级人民法院（2015）沪一中民六（商）终字第640号二审民事判决书、上海市高级人民法院（2016）沪民申2374号卡得万利商业保理有限公司与福建省佳兴农业有限公司、陈小峰商业保理合同纠纷再审民事裁定书。

二审法院与再审法院均认为，卡得万利商业保理有限公司与福建省佳兴农业有限公司、陈小峰借款合同纠纷一案中，卡得万利商业保理有限公司与福建省佳兴农业有限公司约定，由卡得万利商业保理有限公司受让四个POS机在特定时间内产生的应收账款。结合民法基本原理及商业惯例等因素，综合认定系争《商业保理申请及协议书》约定之未来应收账款不具有合理可期待性及确定性，故其不具可转让性，佳兴农业公司与卡得万利保理公司之间不能成立商业保理法律关系，并无不当。此案认定为“名为保理，实为借贷”。

案例2：上海市第一中级人民法院（2018）沪01民终4182号上海金广大道物流科技有限公司诉创普商业保理（深圳）有限公司合同纠纷二审民事判决书。

二审法院认为：保理合同关系应以真实的应收账款转让关系为前提，因此，保理公司在申请保理业务时，应当对应收账款的真实性进行审查。本案中，创普保理公司在签订《有追索权保理合同》时，虽然查看了金广大道公司与杭州B有限公司等公司的交易合同，但上述合同（基础交易合同）均未明确应收账款的具体数额和相应的还款期限，金广大道公司提供的增值税发票数额与《应收账款转让通知书》附件所载转让的应收账款金额亦相差悬殊，因此从整体上看，创普保理公司与金广大道公司之间的1,000万元融资的交易目的不在于通过应收账款转让获得债务人清偿以获得收益，而是出借资金后获得固定收益，性质上属于借贷法律关系。由此可见，创普保理公司并未尽到合理审查义务。在没有其他证据证明上述应收账款真实存在的情形下，一审法院认定创普保理公司于2016年11月15日、11月16日发放的两笔融资款属借款并无不当。

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